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中小企业常见股权问题及风险
来源: | 作者:李宗发 | 发布时间: 2019-06-02 | 85 次浏览 | 分享到:
许多中小企业在股权上很不规范,在股权上存在各种各样的问题。本文根据多年来对中小企业的研究,就中小企业常见股权问题作一介绍.


 

中小企业常见股权问题及风险

 


    企业股权即简单又复杂,说其简单,其原理几句话就明白;说其复杂,是在具体设立、变更过程中需采取一系列复杂的法律程序和处理方式,稍有不规范即会潜藏严重的法律隐患。中国大陆由于在很长时期内实行计划经济,现代公司制度真正得以大规模推行是近十多年的事。因此社会对于现代企业制度的认知较低,又由于许多企业家文化水平低,因此许多中小企业在股权上很不规范,在股权上存在各种各样的问题。根据多年来对中小企业的研究,我们就中小企业常见股权问题作一介绍,相信有助于中小企业提高风险防范意识,保障企业将来的健康安全发展:

    常见问题一:股东之间缺乏股权协议

    问题表现:企业的创始人之间多为朋友关系,由于都为朋友,许多人面子上不好提签订合同的事,大家将钱凑在一起成立一个企业就开始经营,各方的出资金额、出资形式、所占股权比例等,都未作书面约定。

    风险提示:企业不仅是股东们的一种事业,也是股东们的一种经济利益载体,时间久了由于管理、经营、利益分配、企业归属、风险分担、人事安排等方面意见和想法的差异,很难避免不发生分歧。一旦将来出现纠纷,矛盾加剧,过去的朋友关系可能就是一种利益、情绪的对立关系,过去口头上说过的话对方就很可能不会承认,这时候自己投入企业的资本和所应占的份额就会缺乏证据的支撑,利益很难得到保护。

    常见问题二:股权不作工商登记或变更登记

    问题表现:许多人怕麻烦,股权通常不作工商原始登记或变更登记,认为将钱投入企业就算是企业的股东,到时按口头约定分红和行使股东的权利。

    风险提示:当发生争议时,也往往很难保护自己的权益。当企业发展好时,掌控企业者往往会以投资者未在工商部门登记无证据表明是企业股东为由,不与投资者分享企业发展成果。

    常见问题三:股东股权不在公司章程里体现

    问题表现:这是较大部分中小企业曾经出现过的问题。主要表现为,新增加的股东,只要将资金带来,与公司签订一份入股协议,给其打一张收条就算完事,不更改公司章程,不载入股东名册,不作工商变更。

    风险提示:根据规定,各股东的出资形式、出资金额,所占股权比例等都应该在公司章程里记明,公司章程在公司治理中具有公司“宪法”的作用,如果股权不在公司章程里体现,不仅经营管理上容易出现不合法的行为,而且将来发生股权纠纷,也很难解决。特别是在企业困难时,新加入者会以企业违约未履行变更手续,自己不具股东身份,要求退还投资,并要求企业及其它股东承担违约责任。这对于正处于亏损困难时期的企业来说无疑是雪上加霜。在管理上,由于公司章程并未体现新增股东的出资,在开股东会时,新增投资者参加股东会表决的合法性会存在问题,这往往可能引发一系列公司重大决策是否合法的纠纷。

    常见问题四:公司房屋资产保持个人户名

     问题表现:在多人投资办企业时,有的股东以房屋作价出资,但出资后不将房屋资产过户到公司名下,只是让公司用。这是许多公司常见的问题。

     风险提示:实际上这一资产并未投入公司,现在公司只是使用而矣。根据物权法规定,房产实行的是登记主义,显然从法律上来看,该房屋依然属于某一股东,如果该股东将其抵押、出售,将现金套走或被法院执行,其它股东也只是追究其违约责任而矣。

     常见问题五:购买的商铺等不作工商变更登记

     问题表现:有的人购买别人经营的商铺等,认为购买后自己进驻管理,就视为此商铺企业属于自己。还有的人购买别人的企业,付了钱后,将相关执照、印章接收过来,自己进驻企业生产经营,认为收购就算完成。

    风险提示:实际上这是一个误区,股东姓名、法人代表等必须在工商部门进行变更登记。否则企业依然属于别人的,与别人只是存在债权债务纠纷而矣。

    常见问题六:股权均分

    问题表现:许多企业的两个股东在股权设置上缺乏科学性,而是仅仅考虑到两人责任与权益的均等,实行各占50%的股权。

    风险提示:在现代管理上这是一个大忌。在企业经营中,经营管理层发生不同意见是很正常的事,而对于中小企业来说,经营管理层的核心人物往往是股东,因此不同意见往往又演化为股东决议问题。这种各占50%的股权,最终是谁也不能说服谁时,企业的股东会对谁的方案都通不过,股东会不能作出决议,执行董事就不得违法越权执行,总经理、部门经理、普通员工就不知该怎么办,如果股东会不能妥协,最终是企业无法运转。让股东的分歧导致企业生产经营停顿这是现代管理不允许的。

    常见问题七:公司越权将股权赠与或出卖给第三人。
    问题表现:许多公司未经股东同意直接将股权奖励给职工,有的公司甚至以公司的名义直接将公司的股权全部或部分出卖给第三人。

    风险提示:我们通常所称的公司股权并非公司的股权而是股东的股权,股权不归公司所有,而是归股东所有,公司是无权处置股东的股权的,公司只能依法及依公司章程处置股东投入的资产及公司经营管理的财物。公司越权将股东的股权赠与或出卖给第三人,公司的法人代表将面临相应的法律后果。关于公司是否有权将公司股权赠与第三人包括职工,在法律界存在争议,但根据公司法规定及法理不难看出,股东将资产投入公司后只是拥有股权,不再拥有资产,因此公司只是拥有对已投入公司的资产的处置权,但是公司却不具有对股权的处置权,股权专属于股东,未经股东同意,任何人不得侵占和处置,包括不得将股权奖励给职工,从法理上来看,如果要奖励应该得到股东的同意授权。而如果公司将股权出售给第三人,更是违法,侵害了股东的合法权益,法人代表将承担相应的法律责任。

    常见问题八:股权随意过户给债权人。
    问题表现:有的企业主法律意识非常淡薄,在公司向他人借钱时,以自己的名义向他人出具借条或签订借款合同,将自己的股权过户给他人,想等还清款后,再将股权过户过来。笔者就曾遇到过两起这样的案件。

    风险提示:这是一种极危险的做法,当股权过户给债权人,债权人就成为了股东。如果公司发展好了,许多债权人是不会将股权过户回来的,债务人很难维护自己的权益,最终辛辛苦苦发展起来的企业属于别人。而当公司最终发展不好,债权人又会依据借据或借款合同,要求企业主本人归还。

    常见问题九:找别人代替自己作股东

    问题表现:这就是所谓的隐名股东,或称实际操控人。近几年来,这种现象比较严重。一些企业主开始玩起这种危险的游戏,找两个自己认为信得过、控制得住的人代替自己成为股东,或者不知从什么地方找个别人的身份证,以别人的名义办企业。

    风险提示:法律只保护实名股东,在公司章程里谁是股东,民事法律只承认其为公司的投资者,享有公司的权益。一旦公司发展好,实名股东将公司据为已有,隐名股东很难得到法律上的救济。而私自拿别人的身份证办公司,不仅违法,而且在涉及股权变更、重大事项需要股东出面签字时,将无法办理。虽然现在有些地方行政机关管理混乱,拿着身份证就容易蒙混过关,但是管理逐渐严格是大势所趋,到时投资者将面临寸步难行的境地。隐名股东、幕后操控人只是暂时可应付一些民事法律而矣,如果企业涉嫌犯罪,即使是隐名股东、幕后操控人,刑事侦查都是可以侦查出来的。

    股权是极重要的,在股权问题上缺乏法律意识,不规范操作,对于企业、股东来说都面临着严重的法律风险。