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专有财富概念与专利法新的思考
来源: | 作者:李宗发 | 发布时间: 2019-06-02 | 98 次浏览 | 分享到:
实际上生产劳动只是将智力创造者们创造出来的某一特定财富进行实现,使它最终成为人们可以消费的真实的财富。而创造劳动是创造新种类的财富。

 

专有财富概念与专利法新的思考 

 

 

 

      财富由智力创造者的创造活动创造而来, 应该由财富创造者享有财富分配主导权以及财富专有经营获利权。其它生产、销售等等环节无论多么伟大,都不是财富的创造者,它们只是使已创造出来的财富得到实现而矣。我在《财富创造论》等著作中对此已作系统的论述。

     过去我们有一个错误观念,认为财富(无论是叫产品、商品,还是指用货币表示的概念)是由生产劳动创造的。实际上生产劳动只是将智力创造者们创造出来的某一特定财富进行实现,使它最终成为人们可以消费的真实的财富。在生产能力严重欠缺的时代,生产是人类经济活动的中心,于是乎在十九世纪的欧洲工业社会,出现了财富由生产劳动创造或者来源于自然界的论断。当人类进入二十一世纪,供过于求,科技日新月异,生产不再太重要时,人们才认识到,生产未必是想象中的财富的源泉。

     在资本主义社会,还有一个错误观念,认为财富由资本创造。资本是什么?资本只是实现创造的要素而矣。有时候它投入到创造活动中,也为财富的创造提供条件。无论资本在资金欠缺时是多么的重要。但它绝不可能创造财富。就如我们将一笔钱放在桌上它绝不可能创造财富。将其投入到生产、销售之中,组织生产、销售活动,可以得到增值。但它仅是帮助实现财富或创造财富,从它掌握的权势以及财富实现功劳中取得利润。

     财富由智力创造者们创造,这是不变的真理,也应是政治经济学中最重要的财富公式。我们可以看到,现在这一概念在法律方面表现得越来越明显。虽然,立法者主要从促进科技创新的角度来进行立法的。但是对因创造活动而产生的专有财富,即专利的国内立法保护和国际保护的力度却越来越大。实际上,保护专利,就是保护财富专有者的权益。

     下面我们就专利法的一些问题进行探讨。希望对为什么要保护专利,以及怎样保护专利有一个更多的认识。
    专利法律中的发明创造是指发明、实用新型和外观设计。实际上专利概念应该拓展得更为宽广。
  财富应是能满足人们需要的东西。因此对违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造不是财富创造,因此不授予专利权。例如,发明创造电脑病毒、细菌病毒,违反了人类需要,不是财富创造,因此不为法律认可,相反应受到相应的法律制裁。
  我们认为,应该肯定资本者在组织财富创造和实现中的作用,但是目前对资本者倾斜太多。当然这与资本在社会政治、经济中的权势,以及至目前为止社会在资本上仍然相对欠缺有关。表现在专利方面,法律规定:“执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位;申请被批准后,该单位为专利权人。”对于真实的财富创造者则是:“发明人或者设计人有在专利文件中写明自己是发明人或者设计人的权利。”“被授予专利权的单位应当对职务发明创造的发明人或者设计人给予奖励;发明创造专利实施后,根据其推广应用的范围和取得的经济效益,对发明人或者设计人给予合理的报酬。” “被授予专利权的国有企业事业单位应当自专利权公告之日起3个月内发给发明人或者设计人奖金。一项发明专利的奖金最低不少于2000元;一项实用新型专利或者外观设计专利的奖金最低不少于500元。”我们承认,资本者在组织财富创造和财富实现中的重要作用,但是这并不是说它就拥有独占财富的权力。显然智力创造者创造的财富被智力创造的雇佣者夺去了,仅仅得到极为微少的奖励,在法律上仅仅是写上自己的名字和给予合理的报酬。在将来,应该在职务创造发明的分配上给予财富创造者部份财富权力。当然这要对资本主义雇佣规则在财富创造方面进行否决。

专利法中关于“两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造,除另有协议的以外,申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人;申请被批准后,申请的单位或者个人为专利权人。”的规定,我们认为更为合理和公正。这即肯定了自由契约的效力,同时保障了财富创造者即真正财富专有者的权益。

      财富是可以转让的,当然专利申请权和专利权可以转让。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。应该注意,专利财富的转让不是以合同生效为准,而是以向国务院专利行政部门进行转让登记为准。

发明和实用新型专利权被授予后,即这项财富专有权得到国家认可,除法律另有规定的以外,任何单位或者个人未经专利权人许可,都不得实施其专利,即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品,或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。外观设计专利权被授予后,任何单位或者个人未经专利权人许可,都不得实施其专利,即不得为生产经营目的制造、销售、进口其外观设计专利产品。任何单位或者个人实施他人专利的,应当与专利权人订立书面实施许可合同,向专利权人支付专利使用费。被许可人无权允许合同规定以外的任何单位或者个人实施该专利。在目前,非法侵犯他人专利进行营利的行为,实际上是非法侵犯他人财富的行为,是一种赤裸裸的经济强盗行为,应该受到法律的严厉惩办。执法上的姑息与纵容,实际上是为了暂时的经济效益,容忍不公正行为的存在,其弊远大于利。

  创造的财富专有权应该在全世界范围内得到保护。现在这种保护的方法是:单位或者个人可以根据中华人民共和国参加的有关国际条约提出专利国际申请。

    关于创造发明的财富,应当具备新颖性、创造性和实用性。根据专利法规定,新颖性,是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知,也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。创造性,是指同申请日以前已有的技术相比,该发明有突出的实质性特点和显著的进步,该实用新型有实质性特点和进步。实用性,是指该发明或者实用新型能够制造或者使用,并且能够产生积极效果。授予专利权的外观设计,应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似,并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。申请专利的发明创造在申请日以前六个月内,有下列情形之一的,不丧失新颖性:(一)在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的;(二)在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的;(三)他人未经申请人同意而泄露其内容的。

      对于科学发现、智力活动的规则和方法、疾病的诊断和治疗方法、动物和植物品种、用原子核变换方法获得的物质这五种发明创造是不授予专利权的。因为如果这种财富可个人专有,显然不利于整体社会的利益。他应该视为个人为社会创造的特别的贡献。这种财富权力由社会所有为宜,社会应该给予其较丰厚的奖励。但目前这方面的奖励做得不够。应该指出,生产方法与产品本身是两个概念。对于动物和植物的生产方法,是可以授予专利权的。

财富专有权是有期限的,发明专利权的期限为二十年,实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年。目前的法律规定,创造的财富专有权自申请日起计算,没有按照规定缴纳年费的不享受专利权保护。这两点规定不合理,将来有必要修改。因为财富专有权在财富创造者自己创造出财富时起就应该享有。申请,只是在公示上有一个财富专有权的更确切的证据而矣。而公民的财富专有权是应该受到国家法律保护的,不应该以是否缴纳年费作为条件。也就是我们请求警察保护个人合法财产时,不应看是否缴了保护费为条件。专利登记、档案管理、专利审批、法律保护等等方面的费用应该由财政支付。当然,我们不反对在财富创造者获得收益后,国家以税收的方式参与分配。不在专利费用上设很高的门槛,显然有利于鼓励大多数个人创造者对财富的创造和对专利的登记保护。

创造的财富其专有权为创造者本人享有。但其最终宗旨应是为社会创造的财富。我们赞成在特定的情况下,个人专利财富可以为社会公共利益支配。专利法对此的规定是“具备实施条件的单位以合理的条件请求发明或者实用新型专利权人许可实施其专利,而未能在合理长的时间内获得这种许可时,国务院专利行政部门根据该单位的申请,可以给予实施该发明专利或者实用新型专利的强制许可。”、“在国家出现紧急状态或者非常情况时,或者为了公共利益的目的,国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可”、“一项取得专利权的发明或者实用新型比前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步,其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的,国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请,可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。在依照前款规定给予实施强制许可的情形下,国务院专利行政部门根据前一专利权人的申请,也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。”这是突破私人绝对专有极端思想的弊病,在保护个人利益的同时,也需要体现社会的整体利益。当然,这并不是说不保护个人利益。法律规定取得实施强制许可的单位或者个人应当付给专利权人合理的使用费,其数额由双方协商;双方不能达成协议的,由国务院专利行政部门裁决。

未经专利权人许可,实施其专利,即侵犯其专利权,引起纠纷的,由当事人协商解决;不愿协商或者协商不成的,专利权人或者利害关系人可以向人民法院起诉,也可以请求管理专利工作的部门处理。管理专利工作的部门处理时,认定侵权行为成立的,可以责令侵权人立即停止侵权行为,当事人不服的,可以自收到处理通知之日起十五日内依照《中华人民共和国行政诉讼法》向人民法院起诉;侵权人期满不起诉又不停止侵权行为的,管理专利工作的部门可以申请人民法院强制执行。进行处理的管理专利工作的部门应当事人的请求,可以就侵犯专利权的赔偿数额进行调解;调解不成的,当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》向人民法院起诉。
  对涉及新产品制造方法的发明专利的侵权的举证,法律作了有利于保护专利权人的规定。法律规定专利侵权纠纷涉及新产品制造方法的发明专利的,制造同样产品的单位或者个人应当提供其产品制造方法不同于专利方法的证明。但涉及实用新型专利的,人民法院或者管理专利工作的部门则要求专利权人出具由国务院专利行政部门作出的检索报告。
  我国对专利侵权责任已进行较为具体的规定。假冒他人专利的,除依法承担民事责任外,由管理专利工作的部门责令改正并予公告,没收违法所得,可以并处违法所得三倍以下的罚款,没有违法所得的,可以处五万元以下的罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任。以非专利产品冒充专利产品、以非专利方法冒充专利方法的,由管理专利工作的部门责令改正并予公告,可以处五万元以下的罚款。侵犯专利权的赔偿数额,按照权利人因被侵权所受到的损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定;被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的,参照该专利许可使用费的倍数合理确定。

在专利上目前的难点是保护问题。一方面,执法力度不够;另一方面社会观念落后,许多人的意识是专利权仅仅是一种创造权证明而矣,将别人的专利随便拿来牟取暴利。再一方面是权利人对自己财富专有权保护过于寄望于公共权力。对公民财富权利的侵犯,社会影响危害严重时会涉及刑事问题,但是普通情况下,更多是的民事问题。需要依靠专利权人自己提起民事侵权诉讼保护,要求侵权者停止侵权,赔偿损失。在民事情况下,国家强制力不可能都一一主动介入,实行的是不告不理的制度。

对于专利权人来说,诉讼时效必须注意,侵犯专利权的诉讼时效为二年,自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日起计算。许多专利权人在诉讼时效上经常犯错误,明知别人侵权,却一拖就是几年,一方面让自己蒙受了巨大的预期收益损失,另一方面超过诉讼时效而使自己的合法权利和正当利益无法得到法律的保护。

 

写于 20076